Authors
محمود سلامه
ابراهيم يحيى
Pages From
577
Pages To
620
ISSN
2237-2410
Journal Name
مجلة كلية القانون الكويتية العالمية
Volume
34
Issue
2021
Keywords
التعويض القضائي، الضرر، سلطة القاضي في التعديل
Abstract

سعى البحث إلى محاولة التأصيل لوجود الشرط الجزائي في نطاق مجلة الأحكام العدلية في ظل سكوتها عن تنظيمه، بالاستناد إلى القواعد الفقهية والنصوص العامة، مع محاول التأصيل لإمكانية افتراض الضرر بما لا يقبل نفي وقوعه في نطاق المجلة، خلاف التوجه السائد بحصر دور الشرط الجزائي في نقل عبء نفي وقوع الضرر أو المبالغة فيه على عاتق المدين. كما سعى البحث إلى توضيح الأسس القانونية التي تمنح القضاء سلطة تعديل الشرط الجزائي في نطاق المجلة، وتحليل الاجتهادات القضائية الفلسطينية التي لم تستقر على موقف واحد من الشرط الجزائي وتعديله، كما سعى البحث إلى توضيح أفضلية الاجتهاد القضائي المعدل في الشرط وفق شروط مقيدة على سواه من الاجتهادات، جريا على مذهب القانون المدني الفلسطيني النافذ في غزة، باعتباره يحافظ على الطابع التهديدي للشرط الجزائي من خلال تبني معيار التناسب بين التعويض والضرر، وليس التساوي المتبنى وفق المجلة، بما يخدم فلسفة الشرط الجزائي في الجمع بين الطابع التعويضي والتهديدي معا.